本案当事人行为属期货配资、经纪还是无罪？先了解这些

东莞高埗律师获悉

针对本案的当事人，我们首先需弄清楚其行为究竟是涉及期货配资、期货经纪，抑或完全无罪，这涉及到对相关金融知识的深入了解。

首先，涉及期货配资的行为；其次，这种行为是为他人的期货账户注入一定比例的资金；接着，这样做旨在增加对方可操作的资本量；然而，这种做法扰乱了期货市场的秩序。其获利途径主要是通过赚取高额佣金。

二是期货经纪。

依据《期货经纪公司登记管理暂行办法》第二章的规定，期货经纪公司应以其主体身份从事期货交易，并从中收取佣金。

需掌握期货市场涉及非法经营的相关法律法规及司法案例，同时，需先阐述本案件的基本事实与背景。

两个在期货市场深耕细作的年轻人，偶然发现了一款分仓软件。这款软件能够在不增加资金规模的前提下，显著提升资金运用效率和操作的安全性。他们商议决定租赁此软件，以便为资金提供方提供更优质的服务。该软件一直被官方认定为合法且有效，并且至今仍在正常运作中。

双方的权利与责任经过商议，双方决定与资方（这些资方均为在期货交易领域拥有丰富经验和高超技艺的专家）进行协商，并形成了以下共识：首先，资方需将资金转入双方的期货账户中；其次，这些资金将完全由他们提供；最后，当事人将获得一定的操作权限。

其次，涉及该软件的租赁。出租方将此软件与符合规定的合法期货交易平台相连接，以供相关人士使用。

第三，双方商定选取全国范围内技艺高超的操盘高手东莞高埗律师，借助他们的专业能力，共同制定操作规范，并运用该软件对资方的期货账户进行操作。

第四点，账户由资方掌控，他们有权随时进行查阅和提取现金，而涉案的当事人则必须遵守协议规定进行操作，不得进行提现或转账等行为。此外，双方还约定，一旦发生风险，责任将由涉案的当事人独自承担。

在利益分配方面，双方商定以出资方的资金数额作为计算基础，出资方将按期获得既定的收益回报。若出现亏损情况，则由相关当事人负责承担。

操盘手在平日里进行交易活动。寻找者觅得出色的操盘手后，双方达成协议，操盘手需缴纳一定数额的保证金，此后便能够遵照指令操控资方的期货账户。盈利部分按约定比例由双方共享，而亏损则由操盘手独自承担。

通过设定盈亏界限，成功遏制了盲目跟风和恐慌性交易等不理智行为，从而显著提升了资金使用的质量和效益，并大幅减少了潜在的风险。

案件发生后，相关人员被警方逮捕。鉴于全国各地接连发生类似案件，他们同样被警方设伏所擒。案件性质被定性为配资型期货交易，经过刑事拘留后，最终被正式逮捕。

案件发生后，各资方迅速将期货账户中的资金全部撤回。当事人竭尽所能为操盘手缴纳了保证金。在整个案件中，操盘手并未选择报案，而且他们并不将自己视为受害者。

由于案件发生，期货交易受到了影响，无法按常规进行，导致账户中出现了不少损失。这些损失，按照既定规则，本应由操盘手负责承担。然而，在实际操作过程中，操盘手仅分得了利润，而所有的亏损则全部由当事人独自承担。因此，在案件发生后进行统计时，我们发现操盘手并未遭受任何损失，而当事人却损失惨重。

介入案件后，我采取了取保候审的措施。第二天便开始了我的介入工作。在深入研究和细致对比了多个案件的不同处理方式后，我提出了针对被告人无罪的辩护观点，并请求检察机关调整强制措施，最终实现了取保候审。

本案是不是期货配资型非法经营？

首先，依据非法经营罪的相关法律条文，行为人必须违反“国家规定”，然而在案件发生之际，并未存在“国家”层面的具体法律规定，用以界定刑法意义上的“配资”行为。

第二，当事人不是资金方，不是合适的配资主体。

第三，当事人并非通过收取手续费来盈利，这一做法与配资业务的相关规定并不相符。

第四，没有被害人，更准确地说，当事人才是真正的被害人。

第五，真正的资金提供者才是配资方，所有操作均需在他们的许可下进行，并且他们能够实时监控期货交易账户，拥有随时终止协议、收回资金的权力。然而，当事人并不知晓账户的密码，也无法对账户进行实际操作，更无法提取账户内的资金。

鉴定有太多根本性的错误。

首先，对本案中出资方期货账户的资金进行了多次核算，结果却显示金额异常庞大；其次，这一数额与实际情况存在较大出入。

其次，将操盘手交付给当事人的保证金直接算作他们的收益，这种做法是完全错误的。实际上，这些保证金已被当事人转移至资方账户。鉴定过程并非基于完整的资金流向进行，而是断章取义。

第三，交易中产生的全部损失均由当事人独自承担，他们不仅没有获得任何收益，反而背负了沉重的债务。

第四，鉴定直接对案件定性，对资金定性，超范围鉴定。

第五，打着鉴定的幌子，实际上进行的是审计工作，所采用的检材缺乏客观性、真实性以及全面性，得出的结论既不中立也不科学，因此不能作为最终定案的依据。

当然，鉴定里还有很多很多很多问题，这里不再一一展开。

我们递交了相关法律观点，并在与检察官进行了深入交流之后，警方对起诉理由进行了调整，将其改为涉嫌期货经纪业务的非法经营活动。

本案是不是期货经纪型非法经营？

即便不提非法经营罪中对“违反国家规定”的特定要求，仅从前文对期货经纪业务的规范来看：

第一，本案中，没有期货经纪公司。

其次，并非代表期货经纪公司进行期货交易，而是直接以资金提供者的身份，在正规的期货交易场所高埗律师，通过资金提供者的期货账户进行买入和卖出操作。

第三，当事人没有获取佣金。

因此，本案例未满足期货经纪相关法律法规的要求，据此不能认定其构成期货经纪业务的非法经营活动。

经过与检察机关的多次沟通，我们表达了不希望被起诉的愿望。然而，考虑到这起案件由部级单位挂牌督办，且当地有相似的案例被判实刑，检察机关犹豫了超过一年。在此期间，他们既未同意不提起公诉，也未同意签署缓刑协议，最终决定以非法经营配资型期货交易罪将案件提交至法院。

显然，检察官深知此案并不涉及配资行为，亦明白并非经纪案件。然而，当地法院却作出了一项实刑判决。法院坚持要判处实刑，而检察官又不敢与我们签署缓刑的协议，否则法官不予认可，即便签署了也毫无意义。

此类案例的经过是这样的：涉案者运用了非法的软件进行交易活动，其盈利手段主要是通过收取高额的手续费。实际投入的资金达到了612万元，导致资金提供方遭受了506万元的损失。而被告人从中获得了342万元的佣金。这一案件与我们所处理的案件在本质上存在显著差异。

若必须参照此案例进行判决，鉴定结果显示，我们案件中的非法经营金额高达4.3亿元，每位当事人非法所得超过1000万元，依照法律规定，至少需判处十年以上的有期徒刑。面对这样的判决，我们该如何是好呢？

在庭审开始之前，我递交了多项请求，包括要求侦查员、鉴定师和证人出席法庭，以及请求调取鉴定档案和实现庭审直播公开等事宜。然而，这些请求无一例外地遭到了拒绝。

我一直跟法院联系，希望庭前能签缓刑具结。

法院一直不同意，就要判实刑。

我们最终找到了法官所提及的那份判决书，经过仔细对比，我们向法官阐述了两个案件之间的根本差异，指出这些差异不应作为参考依据。然而，法官依然持不同意见。

在开庭的前一天，我早早到达法庭，要求当事人将他的银行交易记录全部调取出来，经过核算，发现他遭受的实际损失高达四百多万元。数据整理完毕后，我随即与检察官取得联系，并将相关材料转交给他。他查看后，立刻与法官取得联系，申请延期审理。

在这段期间，我们进行了多次商谈与协调，历经了大半年的等待，取保候审的期限即将届满，法官终于决定开庭审理。然而，她通过电话告知我，尽管我可以坚持进行无罪辩护，但必须促使当事人承认罪行，以保全其坦白从宽的待遇。

我坚决持不同意见。若非事先签署了庭前缓刑的承诺书，当事人与高埗律师将联手，坚决进行无罪的辩护，直至最后。

她感到十分困扰。然而，我提出，若是在法庭外签署协议，我们便可以放弃无罪的抗辩，从而使审判过程变得极为顺畅。此外，我再次重申，这实际上是一起典型的清白案件。若不能获得缓刑，我们将毫不犹豫地经历一审、二审，甚至不断申诉，直至最终获得清白。

经过一番曲折的协商，她最终极不情愿地答应让助手负责社区调研，并且明确表示，若社区调研无法完成，将不得不采取严厉的刑罚。

我指出，我的委托人历来都严格遵守法律法规，根本不存在社区调查无法通过的可能性。

……

历经曲折的协商，我与法官商定获得了缓刑的机会。在签署结书的前夕，我又与检察官就罚金金额进行了深入讨论，结果竟然高达五万元。这极大地减轻了当事人经济上的负担。他原本已经背负了四百多万元的债务，若再被判处数百万的罚金，他的生活将难以维系。

庭前，签了判二缓三和罚金5万的具结书，庭上做了罪轻辩护。

判决就是按照具结书判的。现在缓刑已经生效并执行。

这个案子就是这样。

本案涉及的法律条文颇为繁复，其中尤其存在诸多法律未覆盖的领域，特别是在刑事法领域，这些空白点导致了实务操作中存在认知分歧、类似案件判决各异的现象。关于这些问题，待有机会时再做深入讨论。

附本案相关法条

《刑法》第二百二十五条明文规定，所谓非法经营罪，即指违反国家相关法律法规，若涉及以下任何一种非法经营活动，且情节严重，将面临五年以下的有期徒刑或拘役，并需缴纳违法所得一倍至五倍的罚金；若情节特别严重，则将受到五年以上的有期徒刑，同时可能被处以违法所得一倍至五倍的罚金或财产没收。

擅自从事法律及行政法规所规定的专营、专卖商品或其它受限制交易的物品的经营活动；

涉及买卖进出口许可证、进出口原产地证明，以及依照法律和行政法规所规定的各类经营许可证或相关批准文件。

未经国家相关部门正式授权擅自开展证券、期货、保险等金融业务的，亦或是非法从事资金支付与结算活动的。

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

《证券法》（自2020年3月1日起正式施行）第一百二十条规定，证券公司需经国务院证券监管部门的批准，获得证券业务经营许可证后，方可从事包括但不限于以下部分或全部证券业务：

（一）证券经纪；

（二）证券投资咨询；

（三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问；

（四）证券承销与保荐；

（五）证券融资融券；

（六）证券做市交易；

（七）证券自营；

（八）其他证券业务。

自收到前述事项的申请后，国务院的证券监管机构需在三个月内，严格按照法律规定的标准和流程对申请进行审核，并给出批准或不批准的结论，同时将结果告知申请人；若决定不批准，还需明确指出不予批准的具体原因。

从事证券资产管理业务的证券公司，必须遵守《中华人民共和国证券投资基金法》以及其他相关法律、行政法规的具体要求。

证券公司之外，其他任何组织和个人均不得涉足证券承销、证券保荐、证券经纪以及证券融资融券等业务领域。

证券公司在开展证券融资融券业务时，必须实施有效措施，严格预防和管控潜在风险，严禁擅自违规向客户借贷资金或证券。

国家工商行政管理局于1993年发布的第11号令《期货经纪公司登记管理暂行办法》中的第2条明确指出，所谓的期货经纪公司系指依据国家法律法规及该办法设立，受客户委托，以自己名义从事期货交易，并以此作为获取佣金收入来源的企业。除了那些已经获得期货交易所会员资质的企业，它们可以按照本规定的条款来申请开展期货经纪业务之外，其他任何企业均不得从事期货经纪业务活动。

中国证监会发布的《关于防范期货配资业务风险的通知》中提到，相关机构在开展期货配资业务时，应同时征收较高的资金使用费用。

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